ضمن تحیت و عرض ادب با تقدیم وکالتنامه پیوست ملصق به تمبر مالیاتی، به وکالت از طرف .............. به استحضار عالیجنابان می رساند: نظر به اینکه دادنامه تجدید نظر خواسته به شماره .............. صادره از شعبه .............. دادگاه خانواده ..............، به شرح آتی برخلاف قانون، رویه قضایی و موازین حقوقی اصدار یافته است، در فرجه قانونی نسبت به آن اعتراض و تقاضای نقض آن را دارد. همچنین در ماهیت امر، صدور حکم مبنی بر رد دعوای اعسار تجدید نظر خوانده را دارد.

1- همانطور که مستحضر می باشند، اقوی دلیل اثباتی و استنادی خواهان در دعوای اعسار از پرداخت محکوم به و تقاضای تقسیط آن، استشهادیه ای است که می بایست مطابق با شرایط قانونی مندرج در قانون اعسار و مواد قانونی مرتبط در قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی، توسط حداقل چهار نفر شهود تنظیم شوند. در این خصوص ماده 23 قانون اعسار مقرر می دارد: «مدعي اعسار بايد شهادت كتبي لااقل چهار نفر از اشخاصي كه از وضع معيشت و زندگاني او مطلع باشند به عرض حال خود ضميمه نمايند. در شهادتنامه مذكور بايد اسم و شغل و وسايل گذران مدعي اعسار و عدم تمكن او براي پرداخت محكوم به يا دين با تعيين مبلغ آن تصريح شود».

2- همچنین ماده بیست چهار قانون فوق الذکر، رعایت ماده 8 این قانون را در مورد دعوای اعسار از پرداخت محکوم به لازم الرعایه می داند. در ماده 8 این قانون آمده است: « هويت شهود را بايد نظميه و يا نايب الحكومه محل يا كدخدا تصديق نمايد مگر اين كه شهود در نزد محكمه معروف باشد.» به این ترتیب قاضی دادگاه نمی‌تواند صرفا به استناد یک برگ استشهادیه منسوب به افراد ناشناس به عنوان شهود، بی‌آنکه احضار و احراز هویت شوند، رای به اعسار متقاضی اعسار صادر نماید.

3- طبیعتا عدم رعایت الزامات قانونی فوق در مورد استشهادیه و شرایط شهود، از موجبات رد دعوای اعسار می باشد. ضمن آنکه در رویه­ ی قضایی در خصوص دعوای اعسار از پرداخت محکوم به، علاوه بر تنظیم استشهادیه با شرایط قانونی فوق و به استناد ماده 10 قانون اعسار، همچنین ماده 507 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی، از شهود تعرفه شده توسط مدعی اعسار دعوت به عمل آمده تا  شهادت آنها در محضر دادگاه و طبق شرایط قانونی شهادت شهود، استماع شود. این رویه، به خوانده دعوای اعسار فرصتی جهت اثبات جرح شهود در صورت امکان، همچنین امکان ایجاد حق سوال از شهود تعرفه‌شده توسط خواهان اعسار می‌دهد. که البته با اصول و موازین حقوقی از جمله اصل تناظر سازگاری دارد.

4- اما در مانحن فیه متاسفانه هیچ کدام از شرایط قانونی فوق رعایت نشده و دادگاه محترم بدوی بدون نظر گرفتن موارد فوق الذکر و شرایط و ارکان قانونی دعوای اعسار از پرداخت محکوم به، اقدام به صدور رای مبنی بر پذیرش دعوای اعسار نموده است. به این شرح که:  اولا: در استشهادیه تنظیمی توسط شهود تعرفه شده، شرایط قانونی فوق عایت نشده است. شهود تعرفه شده به طور دقیق بیان ننموده اند که مدعی اعسار از چه طریقی امرار معاش می کند و مبلغ مورد نظر ماده 24 قانون اعسار نیز در استشهادیه قید نشده است. همچنین مشخص نیست شهود تعرفه شده چه رابطه ای با مدعی اعسار داشته و چگونه از وضعیت مالی وی باخبر اند به عبارت دیگر ذکر منشاء اطلاعات شهود در استشهادیه از شرایط و ارکان شکلی استشهادیه است که در مانحن فیه رعایت نشده است. در استشهادیه تنظیمی بدون درج اظهارات شهود تعرفه‌شده، شهود مذکور صرفا به گواهی اظهارات از پیش‌نوشته‌شده خواهان دعوای اعسار به صورت صوری مبادرت ورزیده اند. ثانیا: برخلاف نصر صریح ماده 8 قانون اعسار، شهود تعرفه شده توسط خواهان اعسار، توسط هیچ یک از مراجع قانونی مورد نظر قانونگذار در ماده 8 احراز هویت نشده اند. حال آنکه ماده 8 قانون فوق تصریح می نماید هویت شهود تعرفه شده باید توسط مراجع قانونی ذیصلاح احراز شود. به عبارت دیگر مستند رای دادگاه محترم صرفا یک استشهادیه ای است که شهود تعرفه شده در آن نه توسط مراجع قانونی دیصلاح و نه توسط قاضی محترم  احراز هویت نشده اند و معلوم نیست چه کسانی هستند و چه نسبتی با خواهان اعسار دارند و اصلا وجود خارجی دارند یا خیر. ثالثا: بر خلاف رویه قضایی که در دعاوی اعسار از پرداخت محکوم به، به جهت عدم تضییع حقوق محکوم له، اقدام به احضار شهود و استماع شهادت آنها در دادگاه می نمایند و این مهم را با رعایت تمام تشریفات قانونی شهادت شهود انجام می دهند؛ در مانحن فیه، شهود تعرفه شده توسط خواهان اعسار هیچ گاه به دادگاه احضار نشده و شهادت آنها استماع نشده است. با در نظر گرفتن اینکه هویت ایشان احراز نیز نگردیده است، مشخص نیست دادگاه محترم بدوی بر چه مبنایی اقدام به پذیرش دعوای اعسار نموده است؟! این در حالیست که در لایحه تقدیمی در جلسه ­ی رسیدگی در دادگاه بدوی، این موضوع توسط وکیل تجدید نظر خواه مورد یادآوری قرار گرفته است. لیکن توجهی به آن نشده است.